人民法院获取执行财产证据的构想
黑龙江省北安市人民法院 韩召峰
执行工作的强制性和及时性特点，决定了财产证据调查的重要性。正确地运用法律赋予的权力，使用恰当的手段 和方式，及时准确地收集证据，才能取得执行工作的主动权。目前人民法院获取执行财产证据的来源有四个方面：（1）申请人举证；（2）被执行人申报；（3）法院依法取得；（4）群众举报。
众所周知，在民事诉讼活动中，人民法院强调的是当事人举证的重要性，即“谁主张，谁举证”当事人在举证不能时，则由此而承担败诉的法律后果。但这一规定，对于在强制执行程序中是否可适用举证责任问题，即对申请执行人（债权人）被执行人（债务人）及案外人来讲是否存在举证责任问题。在实践中各有不同的看法。笔者认为当事人在执行程序中不同阶段负有不同的举证责任。申请执行人（债权人）在强制执行程序开始前、法院执行不能而需中止终结执行阶段负有限的举证责任。被执行人（债务人）案外人在整个执行过程中在查明财产阶段负有主要的举证责任。当事人靠自已的力量仍无法获取证据的，这时的调查取证工作则由人民法院执行法官来完成。
一、申请执行人财产证据的举证
目前在债权债务关系这一层次上，我国法律是绝对为债权人的利益设计和服务的。在执行程序中，债权人债务人的地位不平等，债权人对此享有强制执行请求权，该权利与诉权有一定的相似之处，都是一种请求主张，适用有关举证责任的规定。但是随着人民法院改革，要求法官处于中立地位，强调执行各种程序公正、程序在先。这就越来越显示出申请执行人举证的重要性。体现了举证不能的法律后果，那就是承担执行不能的风险。申请执行人应在诉前、诉讼阶段或执行阶段举证。
第一，诉讼保全的举证。一般案件的当事人都能积极主动向法院提供被保全人的财产，要求法院保全。但是在实际操作上仍存在一些问题。民事诉讼法第92条、第93条谈到权利人发现债务人的财产，申请法院财产保全和诉前保全时均规定：“裁定采取保全措施的应立即开始执行。”但并未规定由哪个机构来执行。《若干规定》第三条规定财产保全和先予执行裁定由审理案件的审判庭负责执行。通过实践证明审判庭负责执行存在以下几点不足：（1）审判人员不积极主动要求权利人进行财产保全。由于实行审执分开，审判员与执行员各负其职，一些该保全的案件因审判员没有告知当事人保全，最后造成执行财产无处可查。（2）在诉讼前或诉讼过程中，一个债权人申请保全，待多个债权人取得多份生效法律文书均申请分配被执行人仅有的已被保全财产。根据《若干规定》第90条，申请保全人保全的财产就不能全部实现。这样就无形增加保全人的诉讼成本，产生对执行工作的误解。（3）保全债务人到期的债权与有关法律法规不符，最高人民法院法释（1998）第10号关于对案外人的财产能否进行保全问题的批复中明确规定：对于债务人的财产，不能满足保全请求，但对案外人有到期债权人民法院可以依债权人的申请，裁定对该案外人不得对债务人清偿。该案外人对其到期债务没有异议并要求给付的，由人民法院提存财物和价款。但是人民法院不应对其财产采取保全措施。而目前实践中，只要当事人提出保全申请审判庭就裁定执行。造成财产保全裁定的结果于法无据与执行程序中的执行裁定书相互冲突。
鉴于保全的执行，笔者提出如下观点，申请执行人提出财产保全的执行，应由执行人员负责执行，也就是执行前置。执行人员提前介入 。凡是当事人提出财产保全的，审判员告知权利人到执行机构办理保全手续，由执行人员负责执行，内勤人员负责编号建档，以便案件进入执行程序后及时执行。这就避免了审执脱节的现象发生。
被执行人未在生效法律文书规定的期间履行义务，申请人在向法院申请强制执行时应负有举证责任。这一条在《若干规定》第28条及民诉法第64条、第2款都作出规定。这在英美法系中称为发现程序，即一方当事人请求法院命令对方当事人或第三人把占有、保全或在他控制范围之内的与诉讼有关的书证资料，向执行法院和其他诉讼当事人披露的程序。我国台湾地区执行法中关于债务人财产的查报方面，要求债权人申请执行机关强制执行时，除应提交执行名义的证明之外，必须提供债务人可供强制执行的财产。从 另一角度来看，申请人自行提供，这样符合申请人利益，申请人往往在诉讼前对被执行人的财产状况较为了解掌握。因此，在执行程序开始前申请人负有举证责任是非常有必要的。这一阶段，执行法院在立案时向申请人送达举证通知要求提供其所掌握的被执行人财产状态，包括财产名称、种类、性质、地点等情况。在举证通知书中载明若申请人在3个月内不能举证被执行人可供执行财产，人民法院依职权调查后也证实被执行人暂无财产可供执行时，同意法院裁定中止执行或向法院申请领取债权凭证。由于执行规定对执行期限作出了规定，某种程度上说更加重申请人的举证责任。特别是临近执行期限最后时间，申请人必须积极作好提供被执行人财产状况工作。否则将承担执行判决无法兑现的风险。
恢复执行启动工作的举证，若干规定第一百零四条规定，中止执行的情形消失后，执行法院可以根据当事人的申请或依职权恢复执行。依这一规定恢复执行有两种情况，一种是依职权，一种是依当事人申请。但实际操作中法院依职权恢复执行的案件只占有一小部分，一般是代表国家利益的案件，如刑事案件中的罚金、没收财产。而绝大部分案件的恢复执行是靠申请执行人发现被执行人的财产后才进行，这就要求在中止执行期间，申请人必须注意发现被执行人可供执行财产，然后法院才可以启动恢复执行程序。
值得注意的是执行程序中许多人过分强调申请执行人的举证责任，有一些申请执行人由于不能承担这样的所谓“举证责任”而被拒之法院的大门之外，有的案件也被轻易的裁定中止或终结，这种不负责任的做法与法律法规不符，一些案件申请人是无法靠自己的来举证的，如个人存款帐户帐号，单位开户银行帐号等。况且若干规定第28条也没有强制要求当事人承担不能举证的法律后果，只是规定申请执行人应当就其所了解的被执行人的财产状况或线索提供给法院。这是一条比较原则性的规定，在立法理论上被称之为倡导性条款，因此，应将执行中的举证责任同诉讼中的举证责任区别开来。
二、执行人财产申报。
若干规定第28条规定了被执行人必须如实向法院报告其财产状况。这就说明被执行人申报财产是其应尽的义务。规定中规定了被执行人向法院报告财产的内容包括：财产状况（被执行人及其家属的房屋、车辆、工资收入）、生活状况、债权债务、投资状况等。但实践当中，觉得这一条款形同虚设。首先，被执行人在判决规定的期间内未自动履行义务，这就证实了有逃避执行的心理，在法院送达执行通知书后，千方百计去转移财产，设法对抗法院执行，根本不可能主动向法院申报财产。其次，在强制执行程序中，若干规定只是规定了被执行人必须如实申报其财产状况，而没有规定不申报财产或申报不实所应承担什么样的法律后果。从而助长了被执行人轻视报告财产的心理。笔者认为，如若被执行人不能如实申报其财产状况，其法律后果应是惩罚性的。可适用民事诉讼法第一百零二条第一款第三项，若干规定第一百条的规定，视其情节予以罚款、拘留，对于情节严重的，构成犯罪可按刑法第三百一十三条和第三百一十四条的规定，依法追究被执行人的责任。相反，如果被执行人能提供证明其无财产可供执行的报告，通过法院查实，申请人的认可后，执行员可按若干规定第一百零二条第二项和民事诉讼法第二百三十四条第二百三十五条的规定，予以中止或终结执行。这样不仅提高案件的效率，而且能够消除申请人对法院中止或终结执行的误解。
三、法院依职权收集证据
在国外的立法中，对于被执行人的财产状况的查明，绝大多数是由被执行人或申请人承担的，法院或执行人员并不承担这一责任。但是在我国，在执行程序中通过当事人来收集财产证据较难。国外申请执行的期限一般当作时效来理解的，存在着中止、中断、延长的制度。而我国的执行期限规定较短，逾期不申请就丧失申请执行的权利了。如果采取完全由当事人查明财产后，再申请的做法，则很多当事人申请的机会就没有了。这就决定了主要调查取证工作仍由法院完成。被执行人报告或申报财产状况实际上多数也是在法院依职权调查中在法院的责令下进行的。然而实践中法院在执行中调查被执行人财产状况往往效果不尽如意，经常出现执行人民“跑细了腿，说破了嘴，收获甚微”的现象。这是因为在法律赋予收集证据的法官权利过弱。在执行过程中往往会遇到行政管理部门执法部门的协助，如公安、工商、审计等部门，在查处有关案件过程中收集的证据，这些也可以成为执行法院的证据来源。评估部门的评估报告，也是一种有力的执行证据。在现实工作中，对这些行政机关一般采取的方式是，向其发出“协助执行通知书”、“委托书”等。现在看来，这一习惯做法是不妥当的，应当改为“调查令”或“通知书”的方式。因为这些部门应属于配合、服从的地位，而不是监督、协助部门。所以，法院要求“协助执行”行为混淆了执法机关与业务执行机关的界线，消弱了法律的权威。因此，正确地界定其权限，合理地划分其职责是非常必要的。这样就会给法官节省更多的时间来分析证据认定证据。
法院获取证据应为当事人所无法提供的，当事人依靠自己的力量仍无法获取的。这时法院可以采取传唤、搜查等强制措施来得到。
四、群众举证
在执行程序中，由于被执行人规避执行，隐匿财产，虚报财产情况时有发生。可采取奖励的办法鼓励群众及案外人对被执行人的财产进行举报，可发布公告，网上执行，建立举报制度等。来调动群众提供被执行人财产线索的合法证据。
基于人民法院执行工作中证据取得的特殊性，要求法官在依法获取证据的同时，必须对外来的财产证据进行认真及时地审查判断。我们相信，伴随着民事强制执行法、最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定的出台。人民法院的执行法官将渐摆脱繁重的调查取证工作。真正地实现居中执行，实现程序在先。
市人民政府关于批转武汉市高中阶段学校考试招生管理规定的通知
湖北省武汉市人民政府
市人民政府关于批转武汉市高中阶段学校考试招生管理规定的通知
武政规〔2011〕5号
各区人民政府，市人民政府各部门：
市人民政府同意市教育局拟订的《武汉市高中阶段学校考试招生管理规定》，现转发给你们，请遵照执行。
二０一一年五月十三日
武汉市高中阶段学校考试招生管理规定
（市教育局2011年4月8日）
第一章 总则
第一条 为了规范本市高中阶段学校考试招生，特制定本规定。
第二条 本规定适用于本市高中阶段学校考试招生（以下简称中考）。
第三条 市、区教育行政部门在同级人民政府的领导下，按照本规定确定的职责，负责实施与管理中考；具体工作由所属招生考试管理机构（以下简称招考管理机构）承担。
公安、监察、保密等有关部门应当协助做好中考管理工作。
第四条本市中考试卷、备用卷、英语听力光盘、副题及其参考答案、评分标准（以下统称试卷）在启用之前，属秘密级国家保密事项。
第二章 考试工作人员与考试命题管理
第五条 市、区招考管理机构和有关部门、单位的相关机构应当配备与中考管理工作相适应的专职或者兼职考试工作人员。
考试工作人员应当取得市招考管理机构制发的考试工作人员证件；当年有直系亲属参加中考的，不得参与当年考试工作。
第六条 市招考管理机构应当每年制定《武汉市初中毕业生学业考试说明》，明确考试范围，规定各学科的知识、能力及其层次要求，确定试卷结构，公布样题，作为考试命题的依据。
第七条 各学科应当设立命题组，由中学教师或者中学教学研究人员组成，组长由高级教师或者特级教师担任。
命题组成员由市教育行政部门提出，市招考管理机构聘任。
命题组成员身份，在当年统一考试结束前必须保密。
第八条 命题组成员必须遵守下列规定：
（一）不得参加当年与中考有关的补习、辅导活动；
（二）在规定期限内脱离原工作岗位；
（三）不得透露、暗示与命题有关的内容或者事项；
（四）自集中命题之日起至当年中考考试结束之日止，不得以任何方式与外界联系；
（五）市招考管理机构所作其他有关规定。
第三章 考试试卷管理
第九条 中考试卷由市招考管理机构负责监制。试卷应当在保密部门审批的定点印制单位印制。
试卷在印制过程中，任何人不得改动。
第十条 中考试卷印制单位应当遵守下列规定：
（一）对试卷印制的各个环节实行全封闭管理，在试卷印制完成至考试之前，采取严格措施，隔绝所有接触试卷人员与外界的一切联系；
（二）指定专人保管试卷清样、校样、成品、废品、印版、底片等物品；
（三）在各道工序之间履行严格的交接手续；
（四）保证试卷印制质量，在试卷封面标明“秘密”级字样，并注明保密期限，做到装袋科目和数量准确，密封牢固；
（五）试卷印制工作全部结束后，在市招考管理机构委派的监印人员监督下，按照规定处理试卷废品等物品；
（六）发生泄密事件，及时向市招考管理机构和市保密行政管理部门报告；
（七）服从市招考管理机构委派的监印人员的监督检查。
第十一条 试卷印制工作结束，交接双方应当清点核对数量，密封包装，在认定符合规定要求后，由双方在交接清单上签字。
第十二条 试卷在公安人员协助下用密封车运送，押运人员在任何情况下不得少于2人。
禁止其他人员搭乘运送试卷的密封车。
第十三条 区招考管理机构应当建立符合国家规定标准的试卷存放保密室。存放保密室经市、区保密行政管理部门按职责分工验收合格后，方可存放试卷。
试卷存放期间，应当安排专人昼夜值班。在任何情况下值班人员不得少于2人。存放试卷柜的钥匙应当指定专人保管。
试卷存放时间，考区不得超过开考前2日。
第十四条 考室领取试卷时间限定在每科开考前，由2名以上考试工作人员共同领取。
第十五条 试卷在当科考试前，任何组织和个人不得以任何理由启封。
第四章 考试管理
第十六条 中考以每一区为一个考区。考区工作在各区人民政府统一领导下，由各区教育行政部门及其招考管理机构、公安、监察等有关部门负责人协调、组织和实施，并负责处理突发事件。
考区负责人由区人民政府和市教育行政部门共同确定。
第十七条 各考区应当按照相对集中的原则设立若干经市招考管理机构认定合格的考点，各学校有义务承担中考组考工作。
各考点设主考1人，副主考2人。主考、副主考由市招考管理机构聘任。
第十八条 各考点应当根据考生人数设立若干考室。每个考室的考生为30人。
各考室内配备2名监考人员，考室外配备若干名流动工作人员。流动工作人员不得进入考室。
监考人员由考区负责人聘任。各考点学校教师有义务承担监考工作，并将工作情况纳入教师年度考核。
监考人员应当严格遵守《武汉市高中阶段学校考试招生监考守则》。
第十九条 中考的科目和考试时间，由市招考管理机构确定。中考按照《武汉市高中阶段学校考试招生规则》进行。
中考期间，市招考管理机构委派巡视员到各考区巡视，监督检查考试实施情况，协助考区负责人做好有关工作。
第二十条 市招考管理机构应当按照考生所在考区和报考类别统一编排准考证号。
区招考管理机构应当给符合报名条件的考生制作、发放准考证。
第二十一条 考生应当严格遵守《武汉市高中阶段学校考试招生考生守则》。
第二十二条 试卷印制有误或者有其他原因，需要延迟开考时间的，由考区负责人提出，经市招考管理机构批准，可以延迟的，延迟时间不得超过30分钟。
第二十三条 考室、考点、考区发生重大失密、泄密或者舞弊，有关考试工作人员应当迅速逐级报告，市招考管理机构和市保密行政管理部门接到报告后应当及时调查处理。
第二十四条 各科考试结束后，区招考管理机构应当立即整理、清点全部试卷、答题卡。试卷、答题卡的交接、运送、存放、保管，按照本规定的有关规定执行。
第二十五条 因自然灾害等不可抗力造成有关考区不能按时考试，有关区招考管理机构应当及时报经市招考管理机构批准，启用副题补考。
中考试题泄密，有关区招考管理机构应当立即采取有效措施防止扩散；经市招考管理机构会同市保密行政管理部门查清是考前泄密的，在泄密范围内立即停止考试；是考试开始后泄密的，宣布此次考试无效。
因泄密停止考试或者宣布考试无效的，经市招考管理机构批准，启用副题重新考试。副题的命题、印制和考试管理，按照本规定的有关规定执行。副题考试成绩的等值处理，由市招考管理机构确定。
对中考期间发生的其他突发事件，参照市人民政府有关应急处置预案处理。
第五章 考试评卷与其他管理
第二十六条 统一评阅答题卡前，任何组织和个人不得以任何理由拆阅密封答题卡。
第二十七条 评卷工作由市教育行政部门及其招考管理机构负责组织实施。
评卷工作按照《武汉市高中阶段学校考试招生评卷守则》的规定进行。
第二十八条 评卷场地和答题卡存放场地应当安排专人昼夜值班，每班值班人员不得少于2人，无关人员不得进入。
第二十九条 试卷、答题卡的保存期为当年统一考试结束后半年。
第三十条 市、区招考管理机构可按考试工作需要公布考试信息。区招考管理机构公布考试成绩应当经市招考管理机构批准。
考试信息包括考生情况、考区、考点、考室设置以及考试成绩等。
第三十一条 教育行政部门及其招考管理机构向参加中考的考生收取报名考试费，应当执行物价部门核定的标准。
第三十二条 任何组织和个人不得违反国家有关规定，擅自编写、出版、印刷、发行、销售与中考相关的复习资料、辅导材料、习题集、模拟题等。
第六章 法律责任
第三十三条 参与中考管理工作的部门和单位有下列行为之一的，由市招考管理机构给予通报批评；造成严重后果的，建议上级主管部门或者监察部门依法对负有主要责任和直接责任的人员给予行政处分：
（一）聘任不符合规定条件的人员为考试工作人员的；
（二）违反规定选定印刷单位承印试卷的；
（三）不按照规定对试卷印制活动进行监督检查的；
（四）不按照规定交接、运送、存放、保管、领取、启用试卷、答题卡或者处理试卷、答题卡的；
（五）不按照规定打印、存放准考证或者编排准考证号的；
（六）未经批准，擅自延迟开考时间的；
（七）不按照评卷工作规则进行评卷的；
（八）未经批准，擅自公布考生信息和考试成绩的；
（九）向考生乱收费的；
（十）其他应当给予相应处理的行为。
第三十四条 考试工作人员有下列行为之一的，由市招考管理机构给予通报批评，取消其当年和次年参与中考工作的资格；造成严重后果的，建议所在单位、上级主管部门或者监察部门给予行政处分：
（一）命题人员泄露身份的；
（二）派驻试卷印制单位的监印人员不履行规定职责的；
（三）命题人员参加当年与中考有关的补习、辅导活动，不在规定期限内脱离原工作岗位，透露、暗示与命题有关的内容、事项，或者在集中命题期间与外界联系的；
（四）帮助不具备条件的人员骗取报考资格的；
（五）不按照规定交接、押运、保管试卷的；
（六）擅自启封试卷或者拆阅密封答题卡的；
（七）利用监考等工作之便，提示或者暗示考生答卷，或者为考生舞弊提供条件的；
（八）擅自将答题卡带出或者传出考室的；
（九）在监考、评卷中丢失、损坏考生答题卡，影响考生成绩的；
（十）伪造、偷换、涂改考生档案或者答题卡、考试成绩的；
（十一）其他应当给予相应处理的行为。
第三十五条 因考区疏于管理，发生考室有一科三分之一以上答题卡雷同情形的，由市招考管理机构取消该考室所在考点作为下一年度考点的资格。
第三十六条 考生在考室有下列行为之一的，由市招考管理机构扣除该科考试所得分数的30％：
（一）携带规定以外的物品进入考室的；
（二）交头接耳，互打暗号或者手势的；
（三）在开考信号发出前答题，或者在考试结束信号发出后继续答题的；
（四）影响考室秩序，经劝阻不改的；
（五）不在答题卡注明的地方书写姓名、准考证号的；
（六）用规定以外的笔答题的；
（七）其他应作相应扣分的行为。
第三十七条 考生在考室有下列行为之一的，由市招考管理机构对该科考试作零分处理：
（一）接传、交换、抄袭答案的；
（二）撕毁试卷、答题卡的；
（三）将试卷、答题卡带出考室的；
（四）在试卷、答题卡上做规定以外标记的；
（五）携带手机及其它通讯工具进入考室的；
（六）考生写好答案的答题卡在评卷中被认定为雷同卷的;
（七）其他应作相应处理的行为。
第三十八条 考生请人代考或者偷换答题卡的，由市招考管理机构取消其当年参加中考的资格。
第三十九条 违反中考管理，构成违反治安、保密等管理的行为，由公安、保密部门和其他有关部门依照有关法律、法规的规定予以处理；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第七章 附则
第四十条 《武汉市初中毕业生学业考试说明》、《武汉市高中阶段学校考试招生规则》、《武汉市高中阶段学校考试招生考生守则》、《武汉市高中阶段学校考试招生监考守则》、《武汉市高中阶段学校考试招生评卷守则》和主（副）考、巡视员职责等，由市招考管理机构制定并予公布。
第四十一条 本规定执行中的具体应用问题，由市教育行政部门负责解释。
第四十二条 本规定自印发之日起施行，有效期为5年。2005年6月17日印发的《市人民政府关于批转武汉市高级中等学校招生统一考试管理规定的通知》（武政〔2005〕32号）同时废止。
